从仰融案看跨国诉讼中的国家豁免问题

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在，第一次笑着流泪是因为不能拥有你。从仰融案看跨国诉讼中的国家豁免问题

杨松

辽宁大学法学院

【摘要】就仰融、仰融夫人及香港华博财务有限公司诉辽宁省政府非法侵占财产权一案，在

中美法律学界引起极大关注，它涉及诸多法律问题，如管辖权问题、出资认定问题、国企的

法律地位问题、商业交易的认定问题等，其中，国家主权豁免的标准及其适用成为关注的焦

点。

【关键词】仰融案件；跨国诉讼；中国；美国；国家主权豁免

State Immunity Problem in Transnational Actions from the Case of Angrong

2003 年8月，美国哥伦比亚特区地区法院，就仰融、仰融夫人及香港华博财务有限公司诉辽

宁省政府非法侵占财产权一案，通过外交途径向中国辽宁省政府送达了传票，并进行了审理。

一审判决结果，仰融方败诉。[1]仰融等原告方不服地区法院的判决，提起上诉。上诉法院根

据美国《外国主权豁免法》第1605节（a）（2）款“商业行为”例外的规定，认为辽宁省政

府的行为是完全的主权行为。因此，上诉法院确认并维持地区法院驳回起诉的判决。[2]整个

事件在中美法律学界引起极大关注，它涉及诸多法律问题，如管辖权问题、出资认定问题、

国企的法律地位问题、商业交易的认定问题等，其中，国家主权豁免的标准及其适用成为关

注的焦点。

一、仰融案情梗概

1991年，仰融全资拥有的华博财务公司（设立于香港，以下简称华博）与沈阳市政府拥

有的金杯汽车控股有限公司（以下简称金杯）合资成立了沈阳金杯客车制造有限公司（以下

简称沈阳汽车），合资企业设立之时，金杯拥有沈阳汽车 60％的股权，华博拥有 25％，另一

合作方海南华银国际信托投资公司（海南）拥有 15％股权，华博随后收购了海南的股份，使

得沈阳汽车的股权结构变为 60／40，即金杯控股 60％，华搏控股 40％。

为了通过进入美国资本市场从而扩大企业规模，合作方准备将沈阳汽车在纽约证交所上

市。仰融作为沈阳汽车的首席执行官和经理，在百慕大成立了百慕大控股有限公司（华晨中

国）作为沈阳汽车在纽约证交所上市的融资工具，并将其 40％的股权转让给了华晨中国。金

杯亦将其在沈阳汽车的 11％股权转让给华晨中国，至此华晨中国拥有沈阳汽车 51％的权益。

作为转让 11％股权的回报，金杯取得了华晨中国的21．5％的股份，使仰融在华晨中国的股

份减至剩余的 78．43％。

在向美国证券交易委员会（SEC）登记股票，筹备在美国的首次公开发行以及纽约证交所

上市的过程中，我国政府通知仰融，上市公司的大股东应是一家中国实体而不是香港私人企

业，仰融理解如果该上市公司的大股东由一家中国非政府组织担任即可满足中国政府的要求。

1992 年5月，华博、中国人民银行及另外几家中国政府机构成立了一家非政府组织——中国

金融教育发展基金会（以下简称基金会）。仰融任副主席。

1992 年9月，华博将其在华晨中国的股份转让给了基金会。最终，仰融与基金会主席尚

明同意“基金会将为华博托管股份、事实上作为华博的被指定人”，仰融全权管理、控制和支

配基金会在华晨中国的股权。被转让的华晨中国的股份以基金会的名义持有。在这一安排下，

加之 2002年10月华晨中国出售了 28．75％股权。基金会拥有了华晨中国 55．88％的股权，

金杯拥有 15．37％股权。根据仰融的指示，华博支付了华晨中国股票登记和上市的费用，并

为基金会支付了各项管理费用。他还负责华晨中国的主要股东沈阳汽车的工作，安排为丰田

和通用汽车生产汽车。沈阳汽车的所有生产设施均在辽宁省。

与此同时，2002年初，省政府成立了一个由省长助理领导的“工作小组”。2002 年3月，

工作小组宣布基金会名下的所有股权，包括仰融在华晨中国的权益，均为国有资产，要求他

将这些股权转让给省政府。仰融拒绝之后，工作小组通知仰融和华晨中国董事会，基金会不

再承认华博在华晨中国的受益权益。根据省政府的指示，华晨中国董事会解除了仰融总裁、

首席执行官和董事的职务，将工作小组成员安排在这些职务和其它管理职务上。2002年10

月，新组建的华晨中国董事会不再支付仰融工资，并于次月解除了其经理职务，终止了其劳

动合同。省政府还成立了华晨汽车集团控股有限公司（新华晨），任命省政府官员作为新公司

的管理人员。大约两个月后，新华晨以市场价格的 6％即 1，800 万美元收购了名义上由基

金会为华博托管的华晨中国的股份。新华晨与华晨中国董事会并对剩余的华晨中国股份，包

括在纽约证交所交易的股份进行了要约收购，导致 2002年12月18日至19日华晨中国股票

在纽约证交所停牌。

正当工作小组进行收购时，仰融代表华博在各级法院寻求救济。[3]华博在北京市高级法

院对基金会提起诉讼，要求确认其在基金会名义下的财产权益，包括由基金会托管的华晨中

国的股份，但被拒绝。仰融还在美国哥伦比亚特区地区法院起诉辽宁省政府，指控辽宁省政

府“实施征收原告的股份、其它股本权益和其它财产的方案，并且为了自己的商业利益控制

这些财产”。辽宁省政府以缺乏标的管辖为由申请法院驳回仰的起诉，主张无论是豁免法的商

业行为例外（《美国法典》第 28 卷第 1605 节（a）（2）款），还是征用例外（同上第 1605 节

（a）（3）款），都不适用。美国地区法院同意辽宁省政府的意见，认为辽宁省政府征收华晨

中国的股权是主权行为，辽宁省政府应享有豁免。地区法院根据《联邦民事诉讼规则》驳回

起诉。仰融随后提出上诉，对地区法院拒绝适用商业行为例外提出质疑。

美哥伦比亚特区上诉法院重新审阅了地区法院对依据《外国主权豁免法》提出的诉讼基

于主权豁免作出的撤诉判决。豁免法是“（美）本国法院对外国国家进行管辖的唯一依据”。

外国国家免予在美国受到起诉，除非其被质疑的行为属于法案列举的几项例外情形之一。[4]

“如果被告质疑的仅仅是原告的管辖权主张在法律上的充分性，则地区法院应将原告对事实

的主张当作是真实的，并决定这些事实是否可将案件归属于原告援引的豁免例外的任何情

形。”如果某外国“主张，即使原告的主张是真实的，仍不足以归于商业行为例外，那等同于

在法律上对主张的充分性提出质疑”。同上，“如果诉由是基于一个主权行为”，“管辖则不存

在”，地区法院可以据此驳回起诉。[5]

本案中，仰融主张辽宁省政府“实施征收原告股份、其它股权利益和其它财产的方案，

为自己的商业利益而控制这些财产”属于《美国法典》第 28 卷第 1605（a）（2）款项下第

三种情形下的“商业行为”，即是“发生在美国领土之外、与该外国国家在别处的商业行为有

关，并且在美国产生了直接影响的行为”。本案行为发生在美国之外，这一点没有争议。争议

的问题是：（1）省政府的行为是否与在中国的“某商业行为有关”；（2）如果是这样，该行为

是否“在美国产生了直接影响”。

本案当事方对构成仰融诉讼基础的辽宁省政府的行为有不同意见。仰融侧重于省政府的

全部行为——包括沈阳市最初参与沈阳汽车合资项目、工作小组设立新华晨、将华晨中国的

股份从基金会转让给新华晨以及新华晨要约收购华晨中国剩余的公开交易的股份——称这些

行为是市场私营参与者的行为。另一方面，省政府则侧重于仰融主张的其财产“被辽宁省政

府??错误征收”；省政府称仰融指控其征收华博在华晨中国的股权，而征收是典型的政府行

为。根据省政府的说法，其控制了基金会以及华晨中国股份之后的任何行为——包括将股份

转让给新华晨——仅与已被征收的资产的最终处分有关；省政府还指出，这些行为不能将最

初的征收行为转换成商业行为。仰融反驳说工作小组的成立是为了通过基金会接管华晨中国，

省政府坚持认为构成了诉状基础的这一行为，是只有主权国家才能实施的行为。上诉法院认

可了被上诉人的主张，认为中国辽宁省政府的行为仍然是主权行为，从而享有豁免权。据此，

上诉法院维持了地区法院的判决，驳回了上诉。

二、国家豁免权的国际立法与美国的主张

“仰融事件”法律途径解决的关键问题是正确理解和运用国家及其财产豁免理论。国家

及其财产管辖豁免，已被国际法承认为一般规则。从其发展上看，有绝对豁免论和相对豁免

论两种不同的学说和实践。一般说来，社会主义国家及一些发展中国家坚持绝对豁免论，西

方发达国家主张限制豁免论。自从苏联解体和东欧剧变以来，越来越多的国家主张限制豁免

论。比如美国、法国、德国、荷兰、巴基斯坦、阿根廷、埃及等以及 1972 年的《欧洲国家

豁免公约》均采用了限制豁免论。[6]自 1998 年以来，联合国国际法委员会一直从事关于国

家及其财产管辖豁免的法律编纂工作。该委员会于 1991 年通过的《国家及其财产的管辖豁

免条款草案》的二读草案（以下简称二读草案）也明确采用了限制豁免论，规定除传统的国

家同意构成管辖豁免的例外之外，商业交易、雇佣合同、知识产权和工业产权、国家拥有或

经营的船舶等广泛领域内存在管辖豁免的例外。[7]

二读草案在1991年提交联合国大会后，来自各个国家的代表团对草案的具体条文进行了

审议，倾向于采用限制豁免理论。限制豁免论把国家行为划分为主权行为和事务性行为，它

只承认国家主权行为享有豁免权而不承认事务性行为的豁免权。在区分国家行为的性质上各

国的实践和理论界存在各种标准，当前国际社会应用最广泛的是性质标准和目的标准。性质

标准是根据国家行为的性质来区分“主权行为”和“事务性行为”，如果诉讼所涉及的行为依

其性质只有国家或以国家名义才能从事，就是主权行为；如果国家从事了私人也能从事的行

为，无论其目的如何，都是事务性行为。依照性质标准，事务性行为较为容易成立，国家的

豁免权受到了更大的限制，所以，它是严格的限制豁免理论。

目的标准考虑了国家参与国际经济活动的特殊地位，认为判断一项国家行为是否是商业

行为，应考虑行为的目的，即是否具有政府的公共目的。由于“目的”可作无限扩大的解释，

所有的国家行为最终都可归结为履行一定的公共目的，单一地适用目的标准实质上会导致接

近了绝对豁免的立场。发展中国家广泛地以国家身份参与到经济活动中，坚持目的标准可在

最大程度上维护自身的豁免权，但一味地坚持和扩大目的标准并不能从中受益。因此，目的

标准常常作为性质标准的次级标准而发挥作用，但在适用上，目的标准所依据的是国家主观

意识，常常具有较大的主观随意性缺少客观性；并且国家的行为在一定程度上一般都可以找

到公共目的的依据而享有国家豁免权，违背了限制豁免论限制国家商业行为的初衷。

美国在处理有关国家主权及财产豁免问题时依据的是1976年《外国主权豁免法》，该法

采取了特别的模式，规定了外国国家豁免与美国司法管辖权的联系，将在美国对外国国家之

诉中所适用的豁免规则与审判管辖规则统一于同一法律之中，依该法，美国法院对外国国家

所从事的行为具有管辖权必须满足两个条件：第一，该外国国家不享有管辖豁免权；第二，

该外国国家所从事的行为与美国存在足够的联系关系，也就是说，一个国家不享有管辖豁免

并不代表着法院地国就必须拥有审判管辖权，该国的行为必须构成“商事活动”，而且与美国

之间必须满足该法“关联要件”的要求，美国法院才能当然地行使管辖权。

《外国主权豁免法》商业行为例外规定下列情形不能免予美国法院的管辖：被指称的行

为“是该外国国家在美国进行的商业行为，或在美国发生的与该外国国家在别处的商业行为

有关的某行为，或者在美国之外发生的与该外国国家在别处的商业行为有关，并且该行为对

美国产生了直接影响。”[8]在确定是否适用“商业行为”例外时，法院考查外国国家行使权

力的性质而不是其效果。[9]如果外国国家行使的“仅仅是那些公民私人也可行使的权利”而

于“外国国家的特定行为（无论其背后的动机如何）是否在类别上属于当事方据以进行贸易、

运输或商业活动的行为”。

三、美国地区法院和联邦上诉法院基于《外国主权豁免法》对仰融案的分析如前所述，

美国《外国主权豁免法》第 1605 节（a）（2）款下第三种情形的“商业行为”是适用于仰融

案的，该款规定：1、（商业行为）发生在美国领土之外；2、与该外国国家在别处的商业行为

有关；3、并且在美国产生了直接影响的行为。美国上诉法院哥伦比亚特区巡回区 2006 年7

月7日判决[11]是这样分析这个问题的：

其一，仰融案中，中国辽宁省政府的行为是主权行为还是商事行为？

从某些方面来看，工作小组接管基金会及其对华晨中国股份的所有权似乎是商业性的—

—例如，解除仰融华晨中国的董事职务，将工作小组成员安排在这些职位上。但所有这些行

为是随着工作小组将上述资产宣告为“国有财产”而发生的——而这一宣告只能由主权者作

出。仰融与省政府之间没有关于基金会的合同关系。省政府没有像一个私营方那样，通过从

华博购买华晨中国的多数股权而控制华晨中国；相反，省政府宣布基金会持有的华晨中国的

股份是国有财产，并像主权政府一样获得了这些财产。市场的私营方不可能采取省政府在本

案中的作法——成立一个工作小组，如仰融的诉状所说的，该工作小组的目标是“通过告诉

仰融基金会名下的所有股本权益??是国有财产，并要求将这些财产转让给[省政府]，控制

基金会，获取基金会为华博托管的华晨中国股份”。由省长助理发起、工作小组实施的这些行

为，是典型的主权行为，而不是公司接管。

尽管仰融辩称，省政府在征收华晨中国股份之后使用了这些股份，仅这一项即可确立管

辖权，但省政府随后成立新华晨，将华晨中国股份转让给新华晨并不能将省政府的征收转变

为商业行为。正如美国地区法院指出的，仰融的诉状称股份被转让给新华晨之时，省政府已

经取得了对股份的控制权；在股份归属省政府之后6个月才成立新华晨。无论是仰融拒绝服

从工作小组要求转让华晨中国股份的命令，还是省政府后来以“极低的”价格向新华晨转让

华晨中国的股份均不能使省政府的征收行为变成商业行为。如果仰融对商业行为的理解是正

确的，那么几乎随后对征收财产的任何处置都可以依据《外国主权豁免法》将中国告到美国

联邦法院。这种理解不符合美国上诉法院、其它巡回法院以及该案的宗旨，这一问题会在后

面进行分析。

其二，辽宁省政府行为是否在美国造成了直接影响？

上诉法院在前面一个问题中否定了辽宁省政府的行为是商事行为，所以没有对第3种情

形（在美国产生直接影响）进行分析和审理。但仰融一方在上诉状中声称工作小组征收了华

晨中国的股份，解除了他在华晨中国的行政和管理职务，还中止了华晨中国股份在纽约证交

所的交易，剥夺了他的财产、补偿、股息和对公司的控制权，因此在美国造成了直接影响。

本案的主审法官卡伦·拉卡夫特·亨德森法官认为本案所谓的直接影响仅涉及一名定居在美

国的中国公民的金钱损失。此外，华博作为一外国公司的身份并不能改变无“直接影响”的

判断。所以，美国居民纯粹财产上的损失不构成在美国的“直接影响”。至于仰融对直接影响

的其它主张，上诉法院认为《外国主权豁免法》第1605节（a）（2）款的文字是将管辖限制

在对美国有‘直接影响’的案件”，无论是仰融的财产损失还是丧失对华晨中国的控制权，均

不能在美国产生使他可以对辽宁省政府提起诉讼所必须的直接影响。[12]由于在纽约证券交

易所停牌一天而使第三方投资者在美国遭受损失也不足以构成直接影响。

四、关于美国外国国家主权豁免制度的进一步分析

仰融案件的审理很好地诠释了美国《外国主权豁免法》的适用。美国之外的主权国家在

美国境外的行为能否受美国法律管辖，《外国主权豁免法》规定了 3 个条件（见该法 1605

节（a）），而这三个条件是层层递进，即如果辽宁省政府的行为被视为是主权行为，则后面的

两个条件就不用考虑，有美国哥伦比亚特区地区法院的判决为证明。如果是商业行为，还要

进一步考虑该行为与美国是否有直接影响。[13]

与联合国二读草案比较而言，我们发现，在涉及外国国家主权的诉讼中，美国法律对于

主权行为抑或商事行为的认定也是很慎重的。在适用美国《外国主权豁免法》时，法院首先

假定外国国家免予诉讼，这是美国主权豁免的“限制性”理论的运用，当然，它也有“明确

和有限的例外情况”。[14]同时，该法的立法历史清楚表明法院不能仅仅因行为某些方面是商

业性而判定行为是商业性的，[15]仰融一案就充分说明了这一点。辽宁省政府在接收华晨中

国时，将华晨中国的股份从基金会转让给新华晨，新华晨又要约收购了华晨中国剩余的公开

交易的股份，等等，辽宁省政府行为的某些方面确实表现为商业性，但不能认为辽宁省政府

整体的接管行为是商业性的。再次，在以外国主权者的商业性行为为由对主权者提起诉讼时，

一定要区分“与诉讼请求有关的一般行为”与“作为诉讼基础的特定行为”，因为只有后者才

能作为判断影响外国主权国家豁免与否的商业性标准的依据；[16]另外，法院不会因后来发

生的涉及被征收财产的商业交易而获得对因最初征收而产生的诉求标的的管辖权[17]。美国

法院通过判例确定的上述判断政府行为性质的标准，有效地指导了外国主权豁免法的适用。

对于“直接影响”的判断，美国法院通过相关判例解释和细化了《外国主权豁免法》第 1605

节（a）（2）款第3项（即“在美国产生了直接影响的行为”）。首先，法院通常考查法律上导

致诉讼请求发生的重要行为发生的地点来确定“直接影响”的发生地点。比如，在“联合世

界贸易公司诉 Mangyshlakneft石油生产集团一案”中，美国公司与外国政府在莫斯科签订

了石油协议，该协议要求将石油运至西西里，但在巴黎支付货款，美国公司认为由于外国政

府的违约行为导致其利润损失构成了第 1605 节（a）（2） 款项下的直接影响，但该主张没

有被法院采纳。“直接影响”并不是对任何美国公民声称因外国国家行为遭受损失而对该海外

交易提起的诉讼，地区法院均可进行管辖，必须把管辖限制在对美国有“直接影响”的案件。

在“I． T． Consultants， Inc．诉巴基斯坦一案”[18]中，巴基斯坦未能履行合同要求的

在佛吉尼亚进行支付的义务，这对美国发生了直接影响，因为“美国银行的介入将是直接的

和无法回避的”。其次，美国法院比较强调受到直接影响的公司应该是一家美国公司，而在仰

融一案中，华博是依据中国香港法律设立的公司，而在“Formost诉 Mckesson案”[19]中，

美国法院认定伊朗共和国接管了一家乳品企业的行为是商业性的，而不是征收，该案在判断

是否有直接影响时，坚持了“Mcdesson 是一家美国公司”这一标准。最后，必须是对美国产

生了直接影响，而不仅仅是“最终”影响到美国。在“Walpex Trading Co．诉 Yacimientos

Petroliferos Fiscales Bolivianos 案”⑥中，玻利维亚政府机构的商业行为发生在美国以

外，但由于合同主要在美国履行，而且境外买方使用了美国的银行以便于付款，所以该行为

存在对美国的直接影响。而在 Corzo 诉秘鲁中央储蓄银行一案中，诉因发生在外国，美国计

算机公司受到因秘鲁银行所导致的违约的影响，但美国法院认为与管辖权问题不相干，因为

不是直接影响。[20]

相信美国法院对外国国家主豁免问题的立法和判例对我们会有很大启发。

（责任编辑：陈历幸）

【注释】作者简介：杨松，辽宁大学法学院院长、教授、对外经贸大学博士后。

*辽宁大学法学院，沈阳 110136

[1]见美国哥伦比亚特区地区法院的判决，案件编号：03CV01687。

[2]见美国上诉法院哥伦比亚特区巡回区判决（2006 年 7 月 7 日），案件编号：05

—7030。

[3]2003 年 1 月，仰融与华博在美百慕大法院起诉华晨中国、基金会及新华晨，要求

阻止基金会向新华晨转让股份。百慕大法院拒绝禁止转让。

[4]见《美国法典》第 28 卷第1604节。

[5]Millen Indus，Inc．诉 Coordination Council for N． Am． Affairs， 855F． 2d

879， 885（D．C，Cir． 1988）。

[6]参见联合国文件，A／GN，4／SER，A／1991／Add，（Part 2）1991 年中译本，注

释 111—123。

[7]参见 1991 年《国家及其财产的管辖豁免条款草案》（中译本），第 10—17 条。

[8]《美国法典》第 28 卷第 1605 节（a）（2）款。

[9]见沙特阿拉伯诉 Nelson，507 U．S． 349，360（1993）。

[10]阿根廷诉 Weltover，504 U．S． 607，614（1992）。

[11]见该法院判决书，案件编号 05—7030，内容有整理和删节。

[12]见 Cicippio 诉伊朗，30F． 3d 164，168—69 （D．C． Cir． 1994），cert． denied，

513 U．S． 1078（1995）； Soudavar 诉伊朗， 67 F． App’x． 618，619（D．C． Cir． June

10，2003）。

[13]见 Cicippio 诉伊朗，30F． 3d 164，168—69 （D．C． Cir． 1994），cert． denied，

513 U．S． 1078（1995）； Soudavar 诉伊朗， 67 F． App’x． 618，619（D．C． Cir． June

10，2003）。

[14]Price 诉利比亚，294 F． 3d 82，87 88 （D．C． Cir． 2002）。

[15]Beg 诉巴基斯坦，353F． 3d 1323， 1326， 27 （11 th Cir． 2003）；De Letelier

诉智利，748F． 2d 790，796（2d Cir ． 1984）。

[16]Jungquist 诉阿联酋总统，115F． 3d 1020， 1030（D．C． Cir ．1997）。

[17]Garb 诉波兰，440F． 3d 579，587，（2d Cir． 2006）。

[18]见 Foremost—Mckesson， 905F． 2d at 441。

[19]见 Walpex Trading Co． 诉 Yacimientos Petroliferos Fiscales Bolivianos，

712F． Supp． 383，389—90（S．D．N．Y．1989）。

[20]见 Corzo 诉秘鲁中央储蓄银行，243F． 3d 519， 525—26（9th Cir． 2001）。